El mes pasado yo anotó una disposición En el “proyecto de ley grande y hermoso” (sic) que colocaría límites a la emisión de un alivio preliminar cautivador contra el gobierno federal. La disposición fue aparentemente inspirada (al menos en parte) por este Wall Street Journal artículo de opinión.
Aunque en gran medida un medio para garantizar el cumplimiento de FRCP 65 (c)la disposición también puede haber sido excesiva y tuvo un efecto retroactivo.
El Senado ha adoptado una medida similar, aunque una que sea diferente en múltiples aspectos. Mi coplogigador Notas de SOMIN Las profundas preocupaciones del juez Clint Bolick sobre la disposición aquí. En el subsidio de argumento dividido, Samuel Bray ofrece una toma más optimistallamando a la disposición del Senado una “gran mejora”.
Aquí está el texto de la versión del Senado:
No court of the United States may issue a preliminary injunction or temporary restraining order against the Federal Government (other than a preliminary injunction or temporary restraining order issued in a case proceeding under title 11, United States Code) if no security is given, in an amount proper to pay the costs and damages sustained by the Federal Government, when the injunction or order is issued pursuant to rule 65(c) of the Federal Rules of Civil Procedure after the date of enactment of este acto. Ningún tribunal puede considerar ningún factor que no sea el valor de los costos y daños sufridos al obtener su determinación del valor adecuado de dicha seguridad, y esa determinación será apelable tras la emisión de la orden judicial preliminar o la orden de restricción temporal bajo un estándar de abuso de discreción.
En opinión de Bray,
La versión del Senado es una mejora dramática sobre la versión de la Cámara: evita los problemas constitucionales graves que probablemente condenarían el proyecto de ley de la Cámara, y es más efectivo y más difícil de evadir al requerir bonos de orden judiciales significativos en demandas contra el gobierno federal. El efecto de ese cambio será dar más peso en el cálculo de la orden judicial preliminar al costo regulatorio de los mandatos preliminares al gobierno federal, no solo en la administración actual, sino en futuras administraciones, tanto republicanos como democráticos.
Eso no significa que la disposición sea perfecta. Bray también señala que el efecto de esta disposición (si se adopta) también dependerá de cómo se interprete y aplique. También queda por ver si esta disposición se incluirá con éxito en el proyecto de ley de reconciliación. En cualquier caso, si este problema es de interés, definitivamente vale la pena leer el análisis de Bray.