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El jueves 25 de abril la Corte Suprema escuchará alegatos orales en Trump contra Estados Unidos. He firmado un escrito amicus curiae en este caso, junto con los ex fiscales generales Ed Meese, Michael Mukasey y el profesor Gary Lawson, y con Citizens United, argumentando que el fiscal especial Jack Smith fue designado inconstitucionalmente por el fiscal general Merrick Garland. Gene Schaerr presentó el escrito amicus curiae, que surge de un artículo de revisión de leyes que Gary Lawson y yo publicamos: Por qué Roberto El nombramiento de Mueller como fiscal especial fue ilegal95 Notre Dame. Revisión de la Ley 87 (2019). Afirmamos que debido a que Jack Smith fue designado inconstitucionalmente, carece de legitimación activa para defender la orden del Circuito de DC que niega el reclamo de Donald Trump de inmunidad presidencial inherente frente a un proceso penal por actos cometidos mientras se desempeñaba como presidente. Smith no puede defender la orden del tribunal inferior más que cualquier persona elegida al azar en la calle.

Jack Smith es ante la ley un ciudadano privado y todos los actos que ha realizado desde su nombramiento el 18 de noviembre de 2022 son nulos y sin valor. Esto se aplica tanto a las acciones que Smith ha tomado en el caso de documentos clasificados de Florida, contra Donald Trump, bajo la supervisión del Circuito 11, como a las acciones que Smith ha tomado en el caso del Tribunal de Distrito de DC, contra Trump, que involucran los eventos. de 6 de enero de 2021. Todos aquellos a quienes ha encarcelado o con quienes ha llegado a acuerdos de culpabilidad están en libertad. De hecho, Jack Smith puede ser demandado por agravios por privar inconstitucionalmente a personas de libertad y propiedad.

La ausencia de legitimación para defender la opinión del Circuito de DC a continuación por parte de Smith no puede ser obviada por el hecho de que Donald Trump o cualquier otra persona no la planteó antes. Y, debe plantearse la inexistencia de legitimación activa del demandado. su voz por cualquier juez federal o juez de la Corte Suprema ante quien Jack Smith pretenda comparecer en cualquier caso, ya sea que el caso involucre a Donald Trump o cualquier otra persona. La legitimación debe existir en todas las etapas del litigio, incluidas todas las apelaciones autorizadas y peticiones de hábeas corpus.

Sostenemos que según la Constitución solo congreso puede crear la Oficina del Asesor Especial para la cual fue designado Jack Smith. La facultad de crear oficinas federales es facultad exclusiva del Congreso y no puede ser usurpada por el poder ejecutivo. Sin embargo, el Congreso puede, mediante una ley clara, conferir al Jefe de un Departamento del Gabinete el poder de crear cargos y funcionarios inferiores. Lo ha hecho, por ejemplo, para los Departamentos de Agricultura, Educación, Salud y Servicios Humanos, Transporte y el Departamento de Justicia, pero específicamente solo para la Oficina de Prisionesy no más ampliamente para otros componentes del DOJ.

¿Por qué el Congreso negaría al Fiscal General el amplio poder que otorga a otros secretarios del gabinete para crear asesores especiales de funcionarios inferiores? La respuesta es que los senadores siempre han insistido en tener voz y voto en la selección de los fiscales estadounidenses que pueden entablar procesos contra sus aliados políticos en sus estados de origen.

Tampoco sería prudente otorgar a los fiscales generales corruptos –como aquellos que sirvieron durante los presidentes Grant, Harding, Truman y Nixon– poder ilimitado para crear asesores especiales para investigar a sus enemigos políticos. El Congreso ha permitido sabiamente que el Fiscal General designe a cualquiera de los 92 fiscales estadounidenses confirmados por el Senado como asesor especial para investigar enérgicamente irregularidades de alto nivel en todo el país fuera de la jurisdicción de sus distritos de origen. Así, Patrick Fitzgerald, fiscal federal para el distrito norte de Illinois, fue nombrado asesor especial para procesar las irregularidades en el distrito de Columbia por Scooter Libby, jefe de gabinete del entonces vicepresidente Dick Cheney. Libby fue condenada y encarcelada. Pero el Congreso nunca ha dado al Fiscal General el poder de convertir a personas privadas, como Jack Smith, ni nominadas por el Presidente ni confirmadas por el Senado, en «consejeros especiales» con más poder que los fiscales estadounidenses confirmados por el Senado para procesar a los enemigos del Presidente o el Fiscal General.

Es de vital importancia para la libertad estadounidense que leamos que los estatutos orgánicos que crean el Departamento de Justicia sólo autorizan el nombramiento de fiscales estadounidenses nominados por el presidente y confirmados por el Senado para que sean abogados especiales. Nuestro informe amicus curiae, que ahora publicaremos en SSRN en Internet, examina el texto de todos los estatutos orgánicos del Departamento de Justicia y demuestra de manera concluyente que son más limitados que los estatutos orgánicos que crean los Departamentos de Agricultura, Educación, Salud y Servicios Humanos. y Transporte, que otorgan a los Jefes de esos Departamentos poder ilimitado para crear cargos y funcionarios inferiores.

Así, el Secretario de Agricultura «podrá nombrar los funcionarios y empleados *** y los expertos que sean necesarios para ejecutar las funciones que le confieren[,]» 7 USC 610(a). En contraste, la ley más empoderante citada por el Fiscal General Garland es 28 USC Sección 515(a). Dice que: «El Fiscal General o cualquier otro funcionario del Departamento de Justicia, o cualquier abogado especialmente designado por el Fiscal General bajo leypuede, cuando lo indique específicamente el Fiscal General, llevar a cabo cualquier tipo de procedimiento legal, civil o penal, incluidos los procedimientos del gran jurado y los procedimientos ante jueces magistrados encargados de la ejecución, que los fiscales estadounidenses están autorizados por ley a llevar a cabo, sea ​​o no residente del distrito en que se inicia el proceso.«

Esta sección permite al Fiscal General nombrar a un fiscal federal confirmado por el Senado para que tenga jurisdicción a nivel nacional para procesar delitos de alto nivel, como lo hizo correctamente el Fiscal General cuando nombró al fiscal federal David Weiss de Delaware como asesor especial para el procesamiento de Hunter Biden. permitiendo a Weiss presentar cargos en cualquier lugar de los EE. UU. y no solo en Delaware. Esta sección hace NO Autorizar el nombramiento del ciudadano privado Jack Smith como oficial inferior Consejero Especial. Más bien, se trata de los poderes de las personas que han sido debidamente designado para oficinas del Departamento de Justicia «bajo ley» conforme a otras disposiciones legales.

Esto queda claro en el artículo 543 del título 28 USC. Esta sección establece que «(a) El Fiscal General puede nombrar abogados para ayudar Abogados estadounidenses cuando el interés público así lo requiera, incluido el nombramiento de fiscales tribales calificados y otros abogados calificados para ayudar en el procesamiento de delitos federales cometidos en territorio indio.» Sección 543 es una concesión de poder explícito de nombramiento de funcionarios inferiores al Fiscal General, pero sólo para nombrar «abogados que ayuden a los fiscales de los Estados Unidos», ¡no para reemplazarlos como lo ha hecho el nombramiento de Jack Smith!

Los procesamientos federales contra el expresidente Donald Trump deben realizarse de manera constitucional por mucho que sea odiado por sus acciones del 6 de enero de 2021 o por cualquier otro motivo. Aquí, el fiscal especial Jack Smith es un emperador que no viste ropa.