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Mi cobloguero Orin Kerr sostiene que la ley de Falsificación de Registros Comerciales de Nueva York, Sección 175.10, incluye dos elementos: 1) falsificación de registros comerciales; y 2) hacerlo «cuando la intención de defraudar incluya la intención de cometer otro delito o de ayudar u ocultar la comisión del mismo». Orin plantea la hipótesis de que la parte de la ley mencionada en la Parte 2 de esta prueba no necesita sobrevivir por sí sola al escrutinio de la Primera Enmienda. Como cuestión de interpretación legal, Orin sugiere que el segundo elemento del cargo de Falsificación de Registros Comerciales sólo necesita ser un elemento del delito de la Sección 175.10. Y un elemento del delito no tiene por qué ser constitucional en sí mismo.

Esto no es verdad. Donald Trump tenía el derecho de la Primera Enmienda a gastar dinero para ganar las elecciones presidenciales de 2016 salvaguardando su reputación, y la interpretación que hace Orin de la ley de Nueva York cargaría el discurso político central de Trump. Nueva York no puede tener un delito de dos elementos, cuyos dos elementos deben probarse, si uno de los elementos viola la Primera Enmienda. Orin compara el caso de Trump con el caso de alguien que ataca durante un debate político. Obviamente, no hay derecho a agredir mientras se participa en un debate protegido por la Primera Enmienda. Pero existe el derecho de la Primera Enmienda a gastar dinero para proteger su reputación y la de su familia justo antes de una elección presidencial pagando a acusadores falsos para que guarden silencio. Hacerlo no es un delito.

Alvin Bragg dice que el otro delito que Trump falsificó registros comerciales para ocultarlo es el descrito en la Sección 17-152 de la Ley Electoral de Nueva York: «Dos o más personas que conspiren para promover o impedir la elección de cualquier persona para un cargo público por medios ilegales *** será culpable de un delito menor.» Pagar dinero para mantener el silencio, como ganar tiempo para anuncios de radio y televisión, no es un «medios ilegales» de intentar ganar unas elecciones. La Primera Enmienda protege completamente lo que supuestamente hizo Trump en 2016.

De hecho, la persona que ha actuado mal aquí es Alvin Bragg, quien por primera vez en 235 años de historia estadounidense ha acusado a un expresidente que es el candidato republicano a la presidencia en 2024 sólo para enturbiarlo. Bragg hizo esto publicando los hechos irrelevantes de la acusación de dinero para mantener el silencio de Stormy Daniels en las portadas del periódico justo cuando comienza la campaña presidencial de 2024. El candidato republicano Trump no puede hacer campaña durante tres semanas vitales de la temporada de campaña porque Alvin Bragg lo tiene encerrado en un tribunal de Nueva York donde el juez ha sometido a Trump a una orden de silencio. Bragg y el juez que juzgó el caso penal de Trump en el estado de Nueva York han cometido agravios constitucionales por los que no pueden ser demandados sólo debido a nuestras tontas reglas de inmunidad procesal y judicial.